对建设工程总承包合同主体问基本对价关系的研究(下)——从菲迪克合同条件看上述对价关系在法定和约定上的范围划分

(接第9期) 五、建设方的现场交付责任和承包方的现场照管义务之间的对价关系 建设工程的建设方必须对现场具有拥有或使用的权利,并且按建设工程总承包合同的约定履行按期、按应有状态向承包方交付现场的义务;承包方一但接受了现场,就应负有对现场的照管义务.这是建设工程总承包合同主体问一个重要的对价关系.     

对菲迪克合同条件中的价格条款和支付条款的研究（下）

（一）按工程进度付款是控制雇主与承包商之间债的发生额的根本手段。也是构建承包商履行合同义务的进度与建设方支付工程款之间平衡的对价关系的基石 基于建设工程具有工期长、合同价款大的特点，因此对建设工程的价款大多采取分期付款的原则，菲迪克认为雇主分期支付工程款的数额应该与承包商完成的实际工程量即施工进度相一致，     

对菲迪克合同条件中的价格条款和支付条款的研究（上）

价格条款和支付条款是建设工程承包合同（含建设工程总承包合同和建设工程分包合同，下同）的构成要素，其中价格条款是构建雇主（建设方，下同）对合同标的的要求和承包商主张价款之间的对价关系的主要手段，而支付条款非但是构建雇主分期支付工程价款和承包商按进度实施工程和交付标的之间的对价关系的主要手段，也是控制雇主和承包商之间债的发生数额的首要措施。上述二种雇主和承包商之间对价关系的平衡状况关系到双方的核心利益，     

对建设工程总承包合同主体间基本对价关系的研究(上)——从菲迪克合同条件看上述对价关系在法定和约定上的范围划分

建设方和承包方是建设工程总承包合同（含施工总承包合同）的主体，构建建设方和承包方之间权利义务间的平衡体系对于维护当事人的正当权益，对于营造和谐的建设工程总承包市场，对于提高建设工程的建设效率都有重大的意义。     

对菲迪克通用合同条件中的[或有风险]条款的研究（中）

四、对在施工中遇到不可预见的特质条件的风险认定和相应的损益分配 根据上述菲迪克条款通用条件对或有风险所造成损失的分配原则，承包商对雇主提供的现场数据负有审核的责任，并且对上述现场数据的准确性、完整性和客观性自主地作出判断。因此原则上，承包商对合同执行过程中发现的与现场数据不相符的现场条件，应该承担判断不当的责任，并负担由此产生的损失。在此基础上，菲迪克条款第4条第12款“不可预见的物质条件”（CONS、P＆DB）对应由建设方承担的在施工过程中发现不同的物质条件产生的损失或收益，严格地局限在总承包商不可预见的范围内。     

建设工程合同中承担违约责任的方式分析

在工程项目的建设过程中，需要形成各类建设工程合同加以调整不同主体之问的权利和义务，其中违约责任条款是建设工程合同中一项十分重要的条款。违约责任条款是指合同当事人因违反有效合同义务按合同约定所应承担的责任，对合同当事人双方的利益都十分重大，因此合同对此应给予明确。本文主要论述了承担违约责任的三种方式——定金、违约金、损害赔偿的概念与特点，重点分析了三种方式之间的联系与区别。最后结合建设工程合同的特点，分析阐述了建筑工程合同中承担违约责任的方式的具体特征和应用特点。     

对建设工程总承包合同文件组成的完整性和设定合同生效前置条件的正确性的研究(上)--兼论菲迪克合同的组成要件和设置合同生效前置条件的原则

建设工程总承包合同和建设工程施工总承包合同的标的都是建设工程，建设工程相对于其他合同标的，无论是标的本身还是标的交付过程都有特殊性，正是上述特殊性对建设工程总承包合同（含施工总承包合同，下同）的合同文件组成的完整性和生效前置条件设定的正确性提出了相对于其他合同更高的要求。     

论建设工程承包合同主体间应有的担保关系（上）——兼论菲迪克推荐的保函格式的合理性

建设工程承包合同（含建设工程总承包合同和建设工程分包合同，下同）从形式看属于承揽合同的一种，只不过承揽的对象被特定为建设工程；从内容看建设工程承包合同约定的是主体间的权利义务关系，归根结底是主体间的债权债务关系。建设工程主体在债权、债务关系中担任的角色是随着工程款结算的状况不断转换着的，如当发包方支付了预付款．承包商尚未完成相应的工程量时，发包方是债权人，承包商是债务人；当工程已经竣工．发包方未付清工程款时，发包方成为了债务人，承包商是债权人。     

对菲迪克通用合同条件中的“或有风险”条款的研究（下）

六、对合同期间遇到成本改变的风险认定和相应的损益分配 建设工程承包合同在合同期内相关国家的通货膨胀或通货紧缩会影响到承包商的成本,对通货膨胀或通货紧缩的预期一般应被认定超越了承包商的经验范围,属于不可预见的范畴,菲迪克合同通用条件（CONS、P＆DB、EPCT）第13．8款（因成本改变的调整）在应由建设方承担相应风险的基础上作了如下弹性规定：“在本款中,     

建设方划分工程标段和选择工程管理模式的原则——兼论菲迪克“CONS”“P＆PB”和“EPCT”合同条件的适用范围

一项建设工程一旦进入实施阶段，建设方首先面临的三个重大决策就是划分工程标段和选择工程的管理模式并且相应决定采用何种建设工程合同版本作为合同条件的基础，这三项决策都对于工程建设效率乃至成败有重大影响。本文分以下专题阐述影响上述决策的基本要素和决策过程中应遵循的基本原则，并在假定选用菲迪克合同条件的前提下分析菲迪克合同条件具体版本的适用范围。     

无效固定价合同对工程价款结算的依据力研究

无效固定价合同的履行形态多样。法院对相关结算争议的审理多依据《合同法》和《建设工程司法解释(一)》中的部分条文,但裁判结果并不统一。为了解决实务适用难题,地方各高院亦争相出台关于各施工形态下价款结算的文件,但多各依各据,难致同案同判,有损法律之公平和权威。统一的裁判规则亟待确立。在固定价合同无效时,对于工程完工并经验收合格或实际使用、工程仅部分完工、出现工程增量等情形,宜应首选依据合同约定进行价款结算;在原材料价格大幅变动且当事人对此无约定时同于前理;而对于多份合同皆无效的情形,则应根据《建设工程司法解释(二)》11条确定结算依据。     

论合同解除后解除权人的违约责任与赔偿责任

合同解除是合同当事人间依据法律规定或约定,结束合同法律效力的行为,合同解除后因合同法律关系已不存在,合同原当事人之间权利义务关系也随之消灭。法律赋予合同当事人解除权的同时也赋予合同相对人对合同解除提出异议的权利。为此,解除权人应依法定和约定条件善意行使解除权,合同相对人也应合理使用异议权,避免因权利行使不当引发纠纷。     

论保证保险合同的保险利益

保证保险合同的保险利益是存在于以债务人为投保人与其保险标的间的经济利益关系,是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益。在保证保险合同立法中,可以将对保险标的具有保险利益的主体由被保险人承担,并承担交付保险费的义务而成为投保人,这样就能解决交费义务与享受保险补偿权利一致的问题,并使保证保险合同得以有效存在。     

浅析改善施工合同双方的合作关系

分析了我国目前的建设工程参与方之间的合同关系，并借鉴英国土木工程师协会的“新工程合同”编制思想，指出了我国目前合同管理的误区和改善合同双方关系的对策．     

工程项目代建制的探索

工程项目代建制作为一种新的建设模式，基本杜绝“三超”现象，并且割断了建设单位与施工企业之间的利益关系，从制度上消除了建设单位的权力寻租。同时，政府投资部门、代建公司、使用单位三者的责任、权利和义务是通过合同加以约定的，形成了相互协作，相互约束的工作机制，从而解决了过去建设项目主体不明、责任不清的问题，为投融资体制改革开辟出了一条成功之路。     

对菲迪克通用合同条件中的[或有风险]条款的研究（上）

一项建设工程的成功与否关键在于二个环节、八个字。二个环节指的是可行性研究环节和实施环节；八个字指的是价值评估、风险管理。价值评估指的是对拟议中的建设工程所有相关因素的评估，包括对自身能力和客观环境的评估二大方面，所要解决的是否要做该项目的问题，属于可行性分析的范畴，不在本文讨论的范围；风险管理指的是在项目基本可行的前置条件下，通过风险锁定、风险控制、风险分配、风险转移、风险保障等一系列方法和手段，成功地实施项目，达到项目建设的预定目标，属于项目实施的范畴，也是菲迪克制定菲迪克条款所要解决的核心问题，自本文起，笔者将分若干个专题对此进行研究，对[或有风险]条款的研究是其中的一篇，因此从建设工程总承包的风险种类和范围谈起。     

浅谈监理工程师对施工合同的管理

施工合同是发包人和承包人因工程建设而明确双方权利、义务、责任达成的协议,是监理工程师对工程项目实施监督管理的主要依据.监理工程师所有监理活动都必须围绕施工合同来展开监理工作,是监理工程师实现质量控制、进度控制、费用控制三大目标的重要手段.因此,工程监理从某种意义上来说,就是监理工程师对施工合同行为的监督管理.     

成本补酬合同中监理方与承包方之间的博弈模型研究

以成本补酬合同为例，建立了监理方与承包方之间的博弈模型，并对此模型进行分析，找到了他们之间关系的均衡点，求出了他们各自努力程度的关系式．并对博弈均衡的结果进行了分析，从行业主管、业主方、监理方和承包方各自的角度出发，提出了加强工程管理的一些措施．     

浅谈电力建设总承包项目的文件物资管理体系

总承包项目因为承担了工程的EPC任务，构建快速可靠的工程管理平台十分重要。由于承包商承担了设计和采购供货的责任，在项目团队内部需要设计图纸、设备材料供应状况进行信息化管理。采用数据库型式的局域网开放系统是国际上通行的做法，利用现在计算机网络的便利，使以上信息在项目部成为可广泛获得的资源，将设计交付件信息、设备材料信息、与业主和其他方的往来信函及时输入到设计数据库形成一个动态的信息源，不但可以了解信息的设计采购情况，而且可以对现场的施工给予支持。     

试论对意思自治原则的限制及其补救措施

意思自治原则作为国际私法中处理合同法律关系的重要原则,它主要是依照合同当事人共同选择的那个国家的国内立法,来确定他们之间的权利和义务关系。换言之,即以双方当事人在合同中可共同选用的法律为合同的准据法。而所谓合同准据法,是指当事人选择或被指定适用于合同的法律,或被认为最适合于控制特定争执点的标准法律。适当限制当事人意思自治符合涉外经济合同关系的本质和特点,也是社会经济生活的客观要求,并且可以在一定程度上协调合同当事人同国家、社会和大众的利益,保障当事人双方权益平等。1、对法律规避行为进行限制提出这…